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【法·釋】《企業國有資產交易監督管理辦法》 (國資委、財政部第32號令) 初步解讀

時間:2017年11月30日 信息來源:本站原創 點擊: 加入收藏 】【 字體:

《企業國有資產交易監督管理辦法》

(國資委、財政部第32號令)

初步解讀

一、定義

1、國有企業:

政府部門、機構、事業單位出資設立的國有獨資企業(公司),以及上述單位、企業直接或間接合計持股為100%的國有全資企業。

2、國有控股企業:

1)第1條所列國有企業及此類國有企業的出資單位單獨或共同出資,合計擁有產(股)權比例超過50%,且其中之一為最大股東的企業。

2)第1條所列國有企業(不含該類國有企業的出資單位)、第2(1)條所列國有控股企業對外出資,擁有股權比例超過50%的各級子企業。

注:只要合計持股超過50%,無限擴展下去,只要該兩類單位持股超過50%,即是國有控股企業。但若A、B、C、D、E、F均為政府部門、機構、事業單位,分別持股標的公司10%的股份,但標的公司另兩個股東G、H均為自然人投資的公司,分別持股標的公司20%的股份,則該標的公司不是國有控股企業。

——對于但書部分,實踐中國資部門對此可能存在不同認定,建議最終按國資部門的認定來執行具體事務操作。

3、國有實際控制企業:

1條所列國有企業(含國有企業的出資單位)、第2條所列兩種類型的控股企業,直接或間接持股標的公司的持股比例未超過50%,但為第一大股東,并且通過股東協議、公司章程、董事會決議或者其他協議安排能夠對其實際支配的企業。

注:在持股不滿50%的情況下,同時滿足以下兩個條件方為國有實際控制企業:(1)第一大股東、(2)依據章程、股東協議、董事會決議等公司決策類文件確認可以實際支配的企業。

二、以上企業的下列行為屬于本辦法管理范疇

1、產權轉讓:第一條中3類企業對外所有的投資產權(無論境內外,無論是否控股)的轉讓均需要符合本規定。

2、增資:第一條中3類企業自身的增資行為需要符合本規定,第一條中3類企業對外投資的企業增資是否需要按照本規定執行,需看此對外投資的企業是否符合第一條中3類的情況。

3、資產轉讓:第一條中3類企業轉讓自身持有的資產(指企業一定金額以上的生產設備、房產、在建工程以及土地使用權、債權、知識產權等資產對外轉讓),無論資產的地域、形式均需按本規定執行。

三、產權轉讓

1、審批機關

1)各級國資委負責審批其出資企業,其中轉讓后國家不再控股的,報同級政府審批(第七條);

2)國資委出資企業制定下級子企業的審批管理規定,對主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域,主要承擔重大專項任務子企業的產權轉讓,由股東報股東所在同級國資委審批(第八條)

注:下級國企的產權轉讓,是否需要報到國資委,看其上級單位制定的審批管理規定,并非一定要報到國資委審批。

3)轉讓方多家國企的,由持股比例最大的一家報批,持股比例相同的,股東間協商確定(第九條)。

2、重要程序及事項

1)可行性研究及論證,必須按照“企業發展戰略”角度論證(第十條)。

2)職工安置方案,經職工(代表)大會表決通過(涉及職工安置事項)(第十條)。

3)債權債務處置事項,按相關規定辦理(第十條)。

4)審計(2份報告),對標的企業最近進行審計,而不能僅對參股部分股權進行審計 取得標的企業最近一期年度審計報告(第十一條)。

5)評估(針對必須評估事項),并根據評估結果確定轉讓基礎價格(第十二條)。

6)產權市場掛牌交易,正式披露期不少于20個工作日,不涉及標的企業實際控制權轉移的,可選擇是否進行預披露,涉及標的企業實際控制權轉移的,轉讓方在轉讓行為獲批后10個工作日內,必須進行預披露,預披露期不少于20個工作日(第十三條)。

7)受讓方資格條件設置,原則上不得設置。確需設置的,不得設置有明確指向性或違反公平競爭原則,并在披露前報同級國資監管機構備案,國資監管機構在5個工作日內未反饋意見的視為同意(第十四條)。

注:國資委非必須給予回復,企業應根據時限自行判斷。

8)首次正式披露的交易底價不得低于評估價(第十七條),披露期(公示期)未能征集到意向受讓方的,以延期或在降低轉讓底價、變更受讓條件后重新進行信息披露(第十八條)。降低底價或變更受讓條件后重新披露,披露時間不得少于20個工作日。新的轉讓底價低于評估結果的90%時,應當經轉讓行為批準單位書面同意(第十八條)。

注:刪除了2次交易后才能降價的規定,降價低于評估結果的10%之內的,不需要重新報批。

9)首次正式披露起12個月內未征集到受讓方,重新審計、評估、披露(第十九條)。

10)競價方式:拍賣、招投標、網絡競價以及其他競價方式,且不得違反國家法律法規的規定(第二十條)。

11)涉上市公司的,同時滿足上市公司的轉讓規定;涉及交易主體資格審查、反壟斷審查、特許經營權、國有劃撥土地使用權、探礦權和采礦權等政府審批事項的,按照相關規定執行;涉境外投資者的,同時符合外商投資產業指導目錄和負面清單管理要求,以及外商投資安全審查有關規定。(第二十四、二十五、二十六條)

12)付款時限:原則上合同生效后5個工作日內一次性付清,例外的可采用分期付款方式的,合同生效后5個工作日內支付不低于總價款的30%;其余款項應當提供轉讓方認可的合法有效擔保,并按同期銀行貸款利率支付延期付款期間的利息,付款期限不得超過1年(第二十八條)。

注:一次性付款是常態,分期是例外,分期的同時需支付利息并提供擔保。

13)交易憑證出具:付款后出具(第三十條)。

注:改變了原來可以選擇出具交易憑證時間的規定。

3、可非公開轉讓情形(第三十一條)

1)涉及主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域企業的重組整合,對受讓方有特殊要求,企業產權需要在國有及國有控股企業之間轉讓的,經國資監管機構批準,可以采取非公開協議轉讓方式;

2)同一國家出資企業及其各級控股企業或實際控制企業之間因實施內部重組整合進行產權轉讓的,經該國家出資企業審議決策,可以采取非公開協議轉讓方式。

注:涉及非公開轉讓報批的需要提供法律意見書。

4、采用非公開轉讓的情況下,可不經評估,直接用最近一期審計報告確定轉讓價格的情形(第三十二條)

1)同一國家出資企業內部實施重組整合,轉讓方和受讓方為該國家出資企業及其直接或間接全資擁有的子企業;

2)同一國有控股企業或國有實際控制企業內部實施重組整合,轉讓方和受讓方為該國有控股企業或國有實際控制企業及其直接、間接全資擁有的子企業。

四、增資

1、審批機關

1)各級國資委負責審批其出資企業,其中增資后國家不再控股的,報同級政府審批(第三十四條)。

2)國資委出資企業決定子企業的增資,對主業處于關系國家安全、國民經濟命脈的重要行業和關鍵領域,主要承擔重大專項任務子企業的增資,由股東報股東所在同級國資委審批(第三十五條)。

注:下級國企的產權轉讓,除特殊情況外,直接股東批準即可,不需要報到國資委。

3)增資方股東為多家國企的,由持股比例最大的一家履行批準程序,持股比例相同的,股東間協商確定(第三十五條)。

2、重要程序及事項

1)可行性研究(證明符合發展戰略),制定增資方案,明確募集資金金額、用途、投資方應具備的條件、選擇標準和遴選方式等(第三十七條)。

2)審計、評估,以下情況可依據最近一期審計報告確定增資額及股比(第三十八條):

a.增資企業原股東同比例增資的;

b.履行出資人職責的機構對國家出資企業增資的;

c.國有控股或國有實際控制企業對其獨資子企業增資的;

d.增資企業和投資方均為國有獨資或國有全資企業的。

3)增資企業應在產權交易機構對外公開征集投資者,掛牌期限不少于40個工作日(第三十九條)。

4)征集到多個投資方,采用競價、競爭性談判、綜合評議等方式進行多輪次遴選投資者。企業董事會或股東會以資產評估結果為基礎,結合意向投資方的條件和報價等因素審議選定投資方(第四十二條)。

注:決策權在企業董事會或股東會。此處操作較為靈活,并非純粹價高者得。

5)投資者非貨幣方式增資,應當經增資企業董事會或股東會審議同意,并委托具有相應資質的評估機構進行評估,確認投資方的出資金額(第四十三條)。

6)增資協議簽訂并生效后,產權交易機構應當出具交易憑證(第四十四條)。

注:與產權轉讓不同,并非必須一次性繳納增資款,增資款到位時間由交易雙方協商確定。且交易憑證未必出在付款之后,可由轉讓方確定交易憑證的出具時間。

3、可以非公開協議方式增資的情形(經同級國資機構批準,第四十五條)

1)因國有資本布局結構調整需要,由特定的國有及國有控股企業或國有實際控制企業參與增資;

2)因國家出資企業與特定投資方建立戰略合作伙伴或利益共同體需要,由該投資方參與國家出資企業或其子企業增資。

注:報批非公開方式協議增資時需要提供法律意見書。

4、可以非公開協議方式增資的情形(經國企股東審議決策即可,第四十六條)

1)國家出資企業直接或指定其控股、實際控制的其他子企業參與增資;

2)企業債權轉為股權;

3)企業原股東增資。

注:報批非公開方式協議增資時需要提供法律意見書。

五、資產轉讓

1、審批機關

1)企業內部決策后進產權交易機構公開轉讓。涉及國家出資企業內部或特定行業的資產轉讓,確需在國有及國有控股、國有實際控制企業之間非公開轉讓的,由轉讓方逐級報國家出資企業審核批準。(第四十八條)

2)對于應當進產權交易機構公開轉讓的標的種類、限額及決策程序、工作流程等由國家出資企業自行規定,并報同級國資部門備案。(第四十九條)

2、重要程序及事項

1)公告期(第五十條):

a.轉讓底價高于100萬元、低于1000萬元的資產轉讓項目,信息公告期應不少于10個工作日;

b.轉讓底價高于1000萬元的資產轉讓項目,信息公告期應不少于20個工作日。

2)工作流程:參照《辦法》關于企業產權轉讓的規定執行(第五十條)。

3)除法律法規或相關規定外,不得對受讓方設置條件(第五十一條)。

4)交易價款原則上應當一次性付清(第五十二條)。






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